По результатам камеральной проверки налоговая доначислила НДС, пени и штраф, указав на неправомерное занижение налоговой базы. Предприниматель считает, что освобождение от налогообложения НДС операций по возврату займа возможно как при возврате займа деньгами, так и при передаче иного имущества в счет погашения обязательств.
Суды трех инстанций (дело № А74-6794/2017) признали законным решение инспекции, указав на статью 146 НК – не является объектом налогообложения НДС возврат заемных денежных средств. Соответственно, это касается именно возврата в денежной, а не в иной форме. В данном случае в обмен на денежные средства в собственность заимодавца передается имущество.
Согласно пункту 1 статьи 39 НК реализацией товаров, работ или услуг признается передача на возмездной основе права собственности, в том числе, на имущество. Поскольку при передаче имущества в качестве отступного происходит передача права собственности на него на возмездной основе, следовательно, данная передача признается реализацией.
Таким образом, передающая сторона обязана исчислить НДС с реализации, а получающая – вправе принять налог к вычету.
Кассация (Ф02-1575/201 от 21.05.2018) отметила: «с предоставлением отступного меняется в целом способ исполнения договора займа, прекращаются обязательства сторон по первоначальному способу исполнения, и на стороны возлагаются другие, новые обязательства, возникающие из соглашения об отступном (денежная форма возврата займа более не исполняется сторонами)».
Ранее суды высказывали аналогичную позицию. Например, согласно материалам дел № А63-1124/2016 и № А50-20135/2015 суды пресекли схему ухода от НДС путем передачи имущества по соглашению об отступном.